【简要案情】

　　张某（男）与刘某（女）于1999年登记结婚，婚生子张小2000年出生，张某与刘某2001年购置一套24米房屋，登记在女方名下，一直未居住，用于张某画画使用。张某与刘某及张小共同居住在张某父亲名下的公产房内， 2010年张小查出患有白血病，为治疗张小的白血病，刘某辞去工作，专心照顾张小。2012年10月张某以为张小治疗白血病名义在报纸上刊登公开义卖画作的公告，张某用自己的画作“义卖”收入30万元，“义卖”收入30万元除了为张小治疗白血病后剩余17万元，存折在刘某手中。张某与刘某婚后存款26万元，存折在张某手中。2015年1月刘某以感情不和起诉要求与张某离婚，请求分割夫妻共同存款26万元、共有24米住房。张小归刘某抚养，男方每月支付抚养费2 000元。张某答辩称，同意刘某的请求，但是主张“义卖”收入剩余17万元系婚姻关系存续期间收入，也应当作为共同财产分割，予以平均分配。

　　【意见分歧】

　　本案在审理过程中，张某为治疗张小白血病义卖获得的款项17万元是否应作为夫妻共同财产予以分割有两种观点。

　　第一观点认为，张某创作画作是张某与刘某主要收入来源，“义卖”行为处于夫妻关系存续期间，因此，30万元的画作收入应为夫妻共同财产，对于剩余的17万元，应当作为夫妻共同财产进行分割。

　　第二种观点认为，张某“义卖”款项剩余的17万元不应作为夫妻共同财产进行分割。因其系“义卖”所得，具有社会救助性质，故17万元应视为对张小的专项救助款。

　　【案件评析】

　　笔者同意第二种观点。事实及理由如下：

　　张某“义卖”画作剩余17万元，因是对社会公开、专项的募集，具有公益性质，义卖所得款项应专款专用，仅能用于治疗张小的疾病，而不得挪作他用。17万元的义卖款项不应作为夫妻共同财产进行分割，而应设立财产代管人，用途为治疗张小的疾病。张某认为夫妻关系存续期间的收入都为夫妻共同财产，而忽略了社会大众是对其子治疗疾病进行捐赠的事实，其用画作进行的义卖是其对张小的法定抚养义务的体现。

　　张某虽非是公益性社会团体或者公益性非营利的事业单位，因这种“义卖”其具有公益捐赠性质，故应适用《中华人民共和国公益事业捐赠法》的规定对捐赠的各方进行约束，进而保护捐赠人、受赠人及受益人各方的合法权益。

　　根据《中华人民共和国公益事业捐赠法》第五条，捐赠财产的使用应当尊重捐赠人的意愿，符合公益目的，不得将捐赠财产挪作他用。第十二条，捐赠人可以与受赠人就捐赠财产的种类、质量、数量和用途等内容订立捐赠协议。捐赠人有权决定捐赠的数量、用途和方式。 本案中，张某通过报纸进行公告，并接受了“义卖”款项，视为与社会捐赠人达成了捐赠协议，捐赠人捐赠不同数额的款项，用于治疗张小疾病，方式即是象征性的购买张某的绘画作品。故张某应遵守与捐赠人的协议，不得将“义卖”款项挪作他用，更不得将剩余的17万元作为夫妻共同财产进行分割。根据《中华人民共和国婚姻法》第二十一条规定，父母对子女有抚养教育的义务。父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。“抚养费”包括子女生活费、教育费、医疗费等费用。可见，张某有义务对张小进行抚养，并支付医疗费等费用。其通过创作的绘画作品进行“义卖”，应视为对其子张小的所尽抚养义务。故对剩余的17万元义卖款项不应作为夫妻共同财产进行分割。经对原、被告释理说法，被告对17万元款项放弃主张，原告撤诉结案。